Можно ли отнести агентское вознаграждение к фактически понесенным расходам?
В договор с туристом пункты о неких сборах, которые вызывают претензии у Роспотребнадзора и могут привести к штрафам, нередко включают и для того, чтобы в случае аннуляции тура агент мог не возвращать свою комиссию. Работа проведена огромная, беседы с клиентами длились часами — подбор вариантов, разъяснение всех нюансов — свои обязанности турагент выполнил. Но турист поехать в путешествие не смог — придется ли расстаться с вознаграждением? «Относится ли комиссия в случае аннуляции тура к ФПР?» — спрашивают агенты. Разбираем этот вопрос с юристами.
Снимем маски
«Когда в договорах маскируют агентское вознаграждение под некие информационные услуги, это неправомерно с точки зрения законодательства. Тем более для их оказания нужно составлять отдельный договор, — пояснил вице-президент РСТ, генеральный директор ЮА «Персона Грата» Георгий Мохов. — Проблема в том, что здесь речь идет вовсе не об услуге, как таковой, а о способе сохранить агентское вознаграждение. Но его уплачивает туроператор и никакого удержания его в договоре с клиентом быть не может по смыслу этих правоотношений».
Он напомнил, что существует множество туристических сервисов, где отдельно берут оплату за бронирование, сервисный сбор, даже консультационный подбор и т.д. — но только в том случае, если это реальная услуга, которая оказывается самостоятельно.
Взаимоотношения турист — турагент — туроператор складываются по другой схеме.
«Агентское вознаграждение турагент формально получает за выполнение поручений туроператора. То есть юридически деньги выплачивает именно он, хотя фактически платит их турист», — подтвердила юрист «Альянса туристических агентств» Мария Чапиковская. — Право на вознаграждение у турагента возникает после выполнения поручения туроператора по агентскому договору«.
Чьи деньги?
«По гражданскому кодексу, если агент действует за счёт принципала, это значит, что все средства, которые получает агент по данной сделке, включая дополнительную выгоду, принадлежат принципалу, то есть туроператору — до тех пор, пока тот не согласует размер вознаграждения и момент его уплаты агенту», — пояснил Георгий Мохов.
Именно туроператор решает и судьбу агентского вознаграждения, когда договор расторгается: это его денежные средства до тех пор, пока он не закроет их актом выполненного поручения.
«Но на практике нередко все выглядит совершенно иначе: туроператоры не хотят актировать дополнительную выгоду, то есть закрывают отчет только с вознаграждением в 100 руб.», — добавил Георгий Мохов.
ФПР или нет?
По словам Марии Чапиковской, если туроператоры в случае аннуляции тура начнут указывать, что агентское вознаграждение является фактически понесенными расходами, эти средства были затрачены на то, чтобы реализовать турпродукт, то такую позицию можно отстаивать.
Турагент же доказать свои расходы на сумму комиссии не сможет, поскольку все его траты в этом случае относятся к осуществлению деятельности: связь, электричество, зарплата менеджеру и т. п. Отнести все это к фактически понесенным расходам, обосновать невозврат — невозможно.
Как защитить свою комиссию
Мария Чапиковская отметила, что защиту своего права не возвращать агентское вознаграждение нужно выстраивать, начиная с договора, и заканчивая позицией в суде.
По ее словам, вопрос агентского вознаграждения не урегулирован напрямую законом: «С точки зрения положений гражданского кодекса об агентских отношениях, вознаграждение выплачивается на условиях, предусмотренных агентским договором. Проблема в том, что в нем далеко не всегда указана реальная сумма агентского вознаграждения. Кроме того, может быть очень много дополнительных условий для получения комиссии. Например, нередко в договорах указано, что если турист не отдохнул, то турагент теряет право на вознаграждение».
«Туроператор, с точки зрения закона, — основной исполнитель, а статья 1005 Гражданского кодекса РФ говорит, что принципал может дать поручение действовать за его счёт, как это реализовано в ФЗ «Об основах туристской деятельности», — добавила она. — Именно на это можно ссылаться, подчеркивая, что агентское вознаграждение выплачивается туроператором. Все вопросы по поводу возврата — к туроператору».
Напомним, ФЗ «Об основах туристской деятельности» предусматривает ответственность туроператора в рамках всей стоимости тура.
Агенту стоит указывать на то, что он, со своей стороны, всю работу с клиентом провел и весь комплекс услуг оказал. А впоследствии нужно быть готовым отстаивать свою позицию в случае обращения в суд как туриста, так и туроператора.
Практика и Верховный суд
«На практике получается что если дело доходит до судебного разбирательства, то суд либо взыскивает с туроператора всю стоимость тура, которая была указана в договоре с туристом, либо распределяет ответственность, взыскивая с турагента сумму вознаграждения, — рассказал Георгий Мохов. — Соответствующая формулировка содержится в пленуме Верховного суда, где указано, что агент отвечает в пределах своего вознаграждения».
Редакция Profi.Travel навскидку нашла несколько прецедентов, когда судебная коллегия указывала: наличие агентского вознаграждения во внимание не принимается, поскольку данное обстоятельство не освобождает туроператора от возмещения туристу полной стоимости тура.
Мария Чапиковская подтвердила: достаточно много решений, когда турагенту удаётся оставить свою комиссию целиком: и официальную, и дополнительную выгоду, а полная стоимость тура взыскивается с туроператора.
Георгий Мохов также отметил, что в большинстве случаев суды взыскивают всю стоимость с туроператора, а туроператор затем пытается взыскать размер вознаграждения с турагента. Правда, по словам Марии Чапиковской, таких судов не так уж и много, туроператоры редко идут в арбитраж из-за суммы агентского вознаграждения.